Медиация, распространен вид альтернативного разрешения конфликтов, является также одним из самых эффективных методов решения коммерческих споров с участием профессионального медиатора. Сегодня множество международных институтов предлагают административные услуги, охватывающие все стадии медиации. В этой статье возбуждаются актуальные вопросы, связанные с медиацией международного коммерческого спора. В частности, обсуждается целесообразность использования международного института для администрирования процесса медиации, способы ее инициирования, методы назначения медиатора, а также правила, которыми участники спора могут руководствоваться при проведении медиации.
Термины «медиатор», «фасилитатор» и «посредник» используются в тексте как синонимы. «Процедуры примирения» и «медиация» также являются равнозначными терминами и используются для определения процесса разрешения споров, в котором сторонам помогает нейтральная лицо - медиатор.
Основу медиации составляют добровольное согласие участников процесса и возможность предусмотреть тот порядок процедуры, который в наибольшей степени учитывать потребности сторон спора. Желающим использовать медиацию для решения международного коммерческого спора, при разработке соглашения о медиации (или на стадии, когда спор уже возник и в договоре отсутствует соглашение о медиации) необходимо решить следующие вопросы.
Договор о медиации
Сторонам, желающим использовать медиацию для разрешения споров, при разработке соглашения о медиации рекомендуется воспользоваться стандартным предостережением, которое оказывают практически все провайдеры услуг АВК. Одновременно необходимо учитывать, что при включении в договор стандартного соглашения о медиации процесс подлежать администрированию институтом, указанным в соглашении. Кроме того, медиация будет обязательной стадией разрешения спора до передачи его в арбитраж или суд.
Если договор не содержит соглашения о медиации, стороны (или одна из сторон) могут инициировать его на любой стадии арбитражного или судебного процесса путем подачи в соответствующий орган заявления с просьбой провести медиацию спора. Как правило, трудности возникают, если только одна из сторон желает начать медиацию. Если в соответствующий институт обращается только одна сторона, провайдер зачастую требует, чтобы инициатор сообщил другую сторону о своем желании начать медиацию. В некоторых случаях сам институт может направить другой стороне предложение принять участие в процессе.
Регламенты многих организаций, предоставляющих услуги медиации, предусматривают возможность единоличного или совместного инициирования этого процесса. Например, такая возможность предусмотрена регламентом АВК Международной торговой палаты (ICC), правилами медиации MEDAL, JAMS (крупнейшего провайдера услуг альтернативного разрешения споров в США), а также Международного института International Centre for Dispute Resolution American Arbitration Association.
В некоторых юрисдикциях проблемы, возникающие в связи с единоличным инициированием медиации, могут решать судья или арбитр, который имеет право обязать стороны спора начать медиацию в рамках арбитражного или судебного процесса, что уже идет. Например, в Англии и во многих штатах США судья уполномочен обязывать стороны участвовать в процессе медиации. В некоторых судах США участие сторон в медиации является обязательным условием назначения даты рассмотрения спора в суде (если медиация окажется безуспешной). Следует отметить, что некоторые провайдеры услуг АВК (например, JAMS) предлагают предусмотреть в соглашении возможность обращения сторон в суд для применения обеспечительных мер в процессе медиации. Такая возможность может исключить инициирования медиации для временного избежание судебного разбирательства и возможных санкций.
Кроме того, если договор не содержит соглашения о медиации, сторонам необходимо решить, в какой момент следует инициировать медиации: до или после начала судебного или арбитражного процесса. В некоторых случаях решить спор путем медиации не удается, поскольку процесс инициируется преждевременно, до того как стороны приходят к пониманию сути спора. Эффективнее использовать медиацию на той стадии конфликта, на которой участники четко представляют себе свои потребности и перспективы в споре.
Роль медиатора
Она в процессе медиации может детализироваться правилами организаций - поставщиков услуг АВК. Этими правилами стороны могут руководствоваться согласно соглашению о медиации или согласно договоренности, достигнутой после возникновения спора. В частности, правила могут определять степень свободы медиатора в предложении сторонам вариантов разрешения спора. Например, правила CEDR предусматривают, что медиация имеет характер «рекомендации необязательного характера». Таким образом, если стороны не могут разрешить спор, они могут попросить медиатора подготовить письменную рекомендацию, которая будет содержать разумные условия урегулирования спора. Вместе согласно практике Центра разрешения споров (CEDR) медиатор не обязан предоставлять сторонам такую
элитная недвижимость в крыму